国务院建筑工程企业资质管理制度改革方案对施工合同纠纷解决的影响分析 建设工程

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栏目主持人曹文贤注:本世纪初以来,我国建筑工程企业资质管理制度经历了多次变革。 去年11月底,国务院以简政放权为原则,再次启动建筑工程企业资质管理制度改革方案。 鉴于承包商资质的合法性对建设工程合同的效力有着根本性的影响,本文简要分析了上述最新改革方案中建设工程合同纠纷处理中的几个具体问题,以期为建设工程合同纠纷案件的裁判、审判人员提供指导。 为合同双方及其律师提供工作参考。

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作者简介: 北京天同(上海)律师事务所高级顾问,建筑工程及房地产业务负责人,毕业于北京大学法学院,曾任职务法官、法官学院特聘教师,现任第五届委员中国建设工程法常设论坛工作组成员、第八工作组召集人、广东省工程造价法治化改革专项工作组专家委员。

从事民商事审判一线工作近十年。 他撰写的判决书被《中国建设工程法律评论》评为2019-2020年度“建设工程案件优秀判决书”,为全国唯一一份。

出版专业著作有:《建设工程施工合同纠纷证据指南的理解与运用》(2018年9月,合着); 《解构与重构:建设工程合同纠纷审理思路与方法》(2019年9月,独立作者); 《我国建设工程合同法条目解读及实务指南》(2019年10月,合著者、召集人)。 后两本均被法制出版社评为2019年实用类畅销书前十名。2021年3月,《解构与重构:建设工程合同纠纷审理思路与方法(第二版)》出版。

本文共7172字,建议阅读时间13分钟。

根据《建筑业企业资质标准》(2014年11月6日建石[2014]159号)和《建筑业企业资质管理规定》(住房和城乡建设部令第22号) 2015年1月22日),建筑业企业资质分为建筑施工总承包、专业承包、建筑劳务三个序列。 其中,施工总承包序列共有12个类别,一般分为4个等级(特级、一级、二级、三级),如施工总承包特级、石油化工工程施工总承包二级、市政公用工程建设总承包三级; 专业承包序列共36个类别,一般分为三级(一级、二级、三级),如基础工程专业承包一级、航道工程专业承包三级、模板、脚手架专业承包等; 施工劳动顺序不分类别、级别。

2020年11月30日,国务院常务会议审议通过了《建筑工程企业资质管理制度改革方案》(以下简称《资质改革方案》),深化“放管服”改革深化建筑业“服务”,完善建筑工程企业资质(含工程勘察、设计、施工、监理企业资质)减持工作。 截至本文发稿之日,新修订的《建筑业企业资质管理规定》和《建筑业企业资质标准》尚未公布,但改革内容已基本确定。 具体削减幅度如下:

A、工程勘察资质。 保留综合资质; 将4类职业资格和劳动资格整合为岩土工程、工程测量、勘探检测3类职业资格。 综合资格不分等级,专业资格降为甲、乙两个等级。

B、工程设计资质。 保留综合资质; 将21类行业资质整合为14类行业资质; 将151类专业资质、8类特殊资质、3类事务所资质整合为70类专业及事务所资质。 综合资质和事务所资质不分等级; 行业资质和专业资质原则上降为A级和B级(部分资质仅为A级)。

C.施工资质。 将10类建筑施工总承包企业专项资质调整为施工综合资质,可承接各行业、各级别的建筑施工总承包业务; 保留12类施工总承包资质,将民航工程专业承包资质纳入施工总承包资质; 36类专业承包资质合并为18类; 建筑劳务企业资质改为专业作业资质,审批制改为备案制。 综合资质和专业操作资质不分级; 施工总承包资质、专业承包资质等级原则上降为甲级、乙级(部分专业承包资质不分级)。 其中,建筑施工总承包壹级资质在该行业最为常见。 内承包业务规模没有限制。

D、工程监理资质。 保留综合资质; 取消水利水电工程、公路工程、港口航道工程、农林工程专业资质,保留剩余10个专业资质; 取消该企业资格。 综合资格不分等级,专业资格降为甲、乙两个等级。

由于《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》主要针对建设工程施工合同,很少涉及建设工程勘察、设计、监理合同,本文主要摘录了《资质制度改革方案》对建设工程施工合同(包括总承包和分包合同)的影响。

一、改革的主要趋势

此次调整以梳理企业资质类别、合并等级设置、简化资质标准、优化审批方式为基础,进一步放宽建筑市场准入限制。

资格必须有相应的基本标准并有所区别。 一方面,《资质改革方案》对原有十个建筑施工总承包项目(包括建筑工程施工总承包、公路工程施工总承包、铁路工程施工总承包、港口与航道工程施工总承包、水利水电工程施工总承包)。 电力工程施工总承包、矿山工程施工总承包、冶金工程施工总承包、石油化工工程施工总承包、市政工程施工总承包,通信工程施工总承包、通用机械及工程施工总承包。电气工程施工承包没有特级)特级资质直接转为最高品质的“综合施工资质”,可以“无禁忌”承接各行业、各级别的建筑施工总承包业务,无不再局限于原有的行业和专业类别。 当然,建筑公司要获得原来的特级资质并不容易。 有较高的企业资产、关键人员、项目绩效等具体要求。 改革后,这个“综合施工资质”可以说是施工资质中的最高级别,将有助于建筑企业解除资质限制,放飞自我,拓展市场,进入新的承包领域。

另一方面,上述十二项工程总承包资质中的一、二、三级已重新评定为甲级、乙级。其中,施工总承包甲级资质不限于本行业承包业务规模。 ,也大大拓展了建筑企业的承包范围——资质不再受到限制,能否中标、签约更多取决于施工技术水平、管理能力、业绩和企业信誉。 虽然区分甲级和乙级的具体标准尚未公布,但可以预见的是,如果建筑企业获得更大的承包工程权限,将有更多参与市场竞争的机会。

2015年,建筑业企业资质改革,将原来的60项专业承包资质改为36项。此次改革,项目进一步合并为18项,直接减半。 其中,有很多重大变化,可能需要进一步明确和统一规范。 例如,环保工程专业承包和特种专业工程专业承包并入总专业承包。 具体内涵和外延尚未明确; 机场道路工程专业承包、民用航空交通工程专业承包、机场弱电系统工程专业承包三级资质、机场目视助航工程专业承包三级资质并入民航工程施工总承包壹级,体现了新时代机场建设综合性、专业性一体化的需求; 钢结构工程专业承包资质并入建筑工程总承包资质,因此今后钢结构工程不再可以分包; 建筑装修装饰工程专业承包和建筑幕墙工程专业承包并入建筑装修装饰工程专业承包。 幕墙单独承包是否构成分割承包尚存在争议; 将电子与智能化工程专业承包、建筑机电安装工程专业承包、城市及道路照明工程专业承包并入建筑机电工程专业承包,但道路标的物照明工程 对于路灯是否属于“建筑物”,肯定存在分歧; 公路、铁路、民航、港口航道、水利水电工程等专业分包均有一定程度的吸收合并。

二、建设工程合同纠纷案件裁判员、当事人及其代理人需要注意的三个问题

1、判断工程资质是否符合要求

资质认定是一个相对复杂的过程,可以从三个维度考虑:①案件涉案标的是否为建设工程; ②涉案合同是否属于建设工程施工合同; ③具体属于何种建设工程建设合同法律关系。 至于涉案工程是否属于建筑工程,应根据涉案具体工程,结合《建筑工程分类标准(GB/T50841-2013)》和《建筑业企业资质管理》条例》、《建筑业企业资质标准》和《建筑业企业资质标准》。 《资质改革方案》已经确定。在建设工程合同纠纷案件的司法和仲裁实践中,一些审判人员或当事人及其代理人往往对矿山工程、边坡治理工程、智能化工程等案件不予关注。 、中央空调安装工程、冶金工程、机电工程、市政公用工程等被误认为是合同项下的工程成果而非建设工程,从而造成性质判断错误涉及建设工程“人、材料、机”三大要素的部分或者几部分,可以构成劳务合同、销售合同、建筑设备租赁合同、建设工程施工合同(或建设工程分案合同。合同),具体内容应由乙方所谓的具体权利和义务确定。建设工程的本质是承包商将工程的全部或部分承包,使用其拥有生产能力和管理能力,将相应的劳动力、材料、机械设备等生产要素物化到房地产中,并控制工程的建设成本和质量。 、建设期间承担主要责任的经济活动和相应的风险。 在此基础上,确定工程总承包、施工总承包、专业承包、劳务分包、非法分包、分包、隶属、分立分包等具体法律关系。

2、施工资质变更是否适用从宽原则

在资质变更过程中,原资质承揽的工程规模和范围往往较小。 资质改革后,承包商资质得到升级和扩大。 所以,在某些情况下,按照签约时的资质标准,承包商资质超标,不能承揽该工程。 在施工竣工及案件审理过程中,根据新的资质标准,承包商的资质等级符合要求。 那么,仍然按照旧的资质标准吗? 哪些资质标准认定建设工程施工(分包)合同无效? 我们认为,资格放开是一个政策转变,司法机关应该采取更加宽容的态度,采取类似于刑法中“新宽广”原则的原则,审慎认定合同无效。 本案审理过程中,由于资质改造承包商新的资质等级已符合涉案项目的要求,不应再因承包商签订合同时不符合资质要求而认定其资质等级无效。

3、所有建筑工程承包都需要资质吗?

实践中,一些法官、律师存在认识误区,认为所有建设项目都需要资质。 但事实上,小型及以下项目没有资质要求,如农村池塘清淤、运河清淤、公路维修等,不需要单独立项或规划审批,且涉及金额较小。 。 因此,司法实践中也有观点认为,从尽可能认定合同效力的角度出发,可以不认定为建设工程合同,而认定为承包合同。

家庭装修的资质问题比较复杂。 装修合同纠纷属于建设工程合同纠纷第三级案由下的第四级案由之一。 对于涉及酒店、工厂、写字楼等的装修工程,《建筑法》的适用以及所需资质要求没有争议。家庭装修是否适用《建筑法》以及是否需要资质存在争议。 鉴于我国家居装修市场的现实,大多数装修公司不具备施工企业资质,且不少以个体工商户、个人等名义承接,数量大、比例异常高。 如果以不具备资格为由判定合同无效,影响范围过大,超出常人的认知范围,导致审判与社会脱节。 因此,家庭装修往往不会因为资质问题而被视为无效。 例如,《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷若干疑难问题的解答》规定:“六、如何认定小型建设工程、农民低层住宅建设合同、家庭住宅室内装修合同? 施工单位 当事人签订承接小型建筑工程或者两层以下(含两层)农房、或者进行家庭住宅室内装修施工合同,当事人主张的单纯因建设者缺乏相应资质而导致合同无效的,一般不予支持;对于当事人确实违反企业资质管理规定承包工程的,可以建议有关管理部门处理。前述合同对质量标准有约定的,从其约定。 没有约定的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准确定。 当事人有其他争议的,原则上可以参照本答复的相关内容。”《山东省高级人民法院2008年全省民事审判工作会议纪要》规定:“关于如何适用法律问题家庭房间装修合同。 近年来,随着人们物质生活水平的不断提高,对改善家居环境的要求越来越高。 由此,因家居装修、装修引发的纠纷逐年增多。 然而,如何对此类纠纷适用法律,一直是我国立法的空白。 所谓家庭居室装修,是指居民自行或委托他人对自己居住的房屋进行装修,改善居住环境的工程建设活动。 家庭居室装修活动不属于《建筑法》的适用范围。 对于家庭居室装修装修合同引起的纠纷,按照合同法的有关规定,并参照建设部2002年3月5日发布的《住宅室内装修装饰管理办法》处理。

此外,住房城乡建设部办公厅印发了《关于土方工程、预制混凝土构件等八类专业承包企业申领安全生产许可证的意见》。 2015年4月3日起,被取消的土石方工程、预制混凝土构件、电梯安装、金属门窗、预应力、无损检测、体育设施工程、爆破拆除工程等8项专业承包资质,将不再被取消。不再作为相应专业工程承包过程中的资质。 要求。 建筑施工总承包企业分包专业工程时,应当将上述专业工程分包给具有一定技术实力和管理能力并取得企业法人《营业执照》的企业。 因此,对于上述八类工程分包,不能以不具备资质为由否定合同的有效性。 但承包人为个人、个体工商户、个人独资企业、个人合伙企业等的,合同效力仍无效。

综上,当事人可以根据涉案工程的性质、面积、投资规模、资金来源、施工技术等,明确承包商要求的建筑企业资质内容和等级。 承包人为分包人的,必须提供证据证明其具备分包内容所需的专业承包资质。 如果当事人不具备涉案工程所需的特定等级建筑施工企业资质,合同也无效。 值得注意的是,资质与营业执照上注明的企业经营范围无关。 资质证书由设区的市级住房和建设行政主管部门颁发,营业执​​照由市场监督管理部门颁发。 在民事诉讼中,判断资格是否符合法定要求,法官依靠颁发资格的行政机关来确定当事人的资格,更重要的是根据具体案件的审理情况做出独立、明确的判断。

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